律師庭前準(zhǔn)備工作實(shí)務(wù)--【通用類】證據(jù)分析 證據(jù)分析之三安全指示手冊(cè)安全指示手冊(cè)一、證據(jù)號(hào):一、證據(jù)號(hào):1.3二、文字:二、文字:以中文制成三、證據(jù)形成時(shí)間:三、證據(jù)形成時(shí)間:****年*月第一版四、證據(jù)簡單的描述:四、證據(jù)簡單的描述:這是由惠普公司印制的,惠普筆記本電腦安全指示手冊(cè),共17頁,在本手冊(cè)中惠普對(duì)危險(xiǎn)程度指示進(jìn)行了描述并對(duì)計(jì)算機(jī)使用過程中,計(jì)算機(jī)、主電池、電源線等方面應(yīng)注意的安全防護(hù)進(jìn)行了明確的說明。</p>
從而避免對(duì)用戶產(chǎn)生潛在的人身損害。
它屬于裝箱清單的一個(gè)部分,隨主機(jī)一起銷售給用戶,因此原告具備本手冊(cè),與本案有關(guān)的項(xiàng)目為:對(duì)“危險(xiǎn)、警告、小心、注意”的說明,在“重要的安全防護(hù)”章節(jié)中有“計(jì)算機(jī)”、“光盤驅(qū)動(dòng)器”、“適當(dāng)?shù)奶幚怼?、“工作環(huán)境”等部分。
五、重要部分的摘要:五、重要部分的摘要:1、版權(quán):?本手冊(cè)(1995年版)版權(quán)歸惠普公司所有。
(摘自摘自I頁)2、安全指示按危險(xiǎn)程度可分為以下四類:(摘自摘自1頁)“危險(xiǎn)”表示如果不按照“安全指示”操作,可能導(dǎo)致死亡或嚴(yán)重殘廢。
“警告”表示如果不按照“安全指示”操作,可能導(dǎo)致傷殘。
“小心”表示如果不按照“安全指示”操作,可能導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)損失。
“注意”包括安全使用電腦的相關(guān)信息。
3、對(duì)“工作環(huán)境”有關(guān)的描述:“惠普筆記本電腦體積小,重量輕,便于攜帶,可以隨處移動(dòng)和使用”,“合理地使用惠普筆記本電腦不會(huì)對(duì)健康造成任何危害。
”(摘自摘自7頁)六、原告可能使用本證據(jù)的方法及證明事實(shí):六、原告可能使用本證據(jù)的方法及證明事實(shí):1、原告擁有本證據(jù);2、原告引用“小心”或“注意”定義推定對(duì)不按照“安全指示”操作,存在導(dǎo)致數(shù)據(jù)存盤錯(cuò)誤的可能性,而惠普在手冊(cè)中未提及FDC問題,可能導(dǎo)致數(shù)據(jù)存盤錯(cuò)誤,進(jìn)而證明惠普沒有履行告知義務(wù);證據(jù)分析之三3、原告以在對(duì)電腦“工作環(huán)境”要求中,并未指出什么是“合理使用”的范圍,來抗辨我方主張的“合理使用”的概念。
七、我方對(duì)本證據(jù)的使用及所要證明的事實(shí):七、我方對(duì)本證據(jù)的使用及所要證明的事實(shí):本證據(jù)表明了惠普公司對(duì)于筆記本電腦在使用過程中為了避免潛在的人身、財(cái)產(chǎn)的損害及相關(guān)防范措施等內(nèi)容,主要是對(duì)于計(jì)算機(jī)、電池、電源線等方面的描述,說明惠普對(duì)消費(fèi)者是負(fù)責(zé)的。
八、對(duì)本證據(jù)的綜合評(píng)價(jià):八、對(duì)本證據(jù)的綜合評(píng)價(jià):1、原、被告雙方都擁有本證據(jù),被雙方利用的可能性都存在;2、因本證據(jù)版權(quán)屬于惠普,解釋權(quán)也在于惠普,惠普應(yīng)充分利用對(duì)本證據(jù)的解釋權(quán)作出對(duì)我方有利的解釋;3、在安全指示手冊(cè)中未涉及DDT使用限制。
九、建議:九、建議:在庭審中隨機(jī)提交本證據(jù)。
律師庭前準(zhǔn)備工作實(shí)務(wù)--【通用類】20-22判例 山西省產(chǎn)權(quán)交易市場與浙江禹豐科技有限公司著作權(quán)權(quán)屬糾紛案山西省產(chǎn)權(quán)交易市場與浙江禹豐科技有限公司著作權(quán)權(quán)屬糾紛案案例序號(hào)文號(hào)法院當(dāng)事人觀點(diǎn)備注頁碼12017年5月22日(2017)京73民終40號(hào)北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院北京世華時(shí)代信息技術(shù)有限公司經(jīng)濟(jì)參考報(bào)社一審判決世華公司賠償經(jīng)濟(jì)參考報(bào)社經(jīng)濟(jì)損失及合理開支1200元,駁回其他訴求。
構(gòu)成著作權(quán)法所指的合理使用,還要求使用人不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利。
本案中,世華時(shí)代公司使用涉案文章時(shí)修改了原作品的標(biāo)題和內(nèi)容,該行為至少侵害了經(jīng)濟(jì)參考報(bào)社所享有的修改權(quán),因此侵犯了著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利。
故本案不適用著作權(quán)法關(guān)于合理使用的相關(guān)規(guī)定。
因現(xiàn)有證據(jù)無法確定權(quán)利人的實(shí)際損失抑或侵權(quán)人的違法所得,故一審法院綜合考慮涉案作品獨(dú)創(chuàng)性程度、字?jǐn)?shù)、世華時(shí)代公司的主觀過錯(cuò)、侵權(quán)情節(jié)、侵權(quán)持續(xù)時(shí)間、影響范圍并參考作品稿酬標(biāo)準(zhǔn)等因素酌情確定賠償數(shù)額,并無不當(dāng)。
同時(shí),在世華時(shí)代公司并未就經(jīng)濟(jì)參考報(bào)社為本案訴訟支出的費(fèi)用提出反證或者作出有說服力的反駁意見的情況下,一審判決對(duì)其予以部分支持亦無不妥。
世華時(shí)代公司關(guān)于一審判決確定的損失賠償及合理支出數(shù)額過高的上訴理由,并無事實(shí)和法律依據(jù),本院亦不予支持。
本案一審法院未支持律師費(fèi)、公證費(fèi)、其他開支22017年5月23日(2017)京73民終290號(hào)北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院鴻志天翔網(wǎng)絡(luò)技術(shù)(北京)公司侯建江一審法院:鑒于現(xiàn)無證據(jù)證明侯建江的實(shí)際損失及鴻志天翔公司的侵權(quán)獲利,本院將綜合考慮涉案作品拍攝者喬天富的身份、作品性質(zhì)、拍攝內(nèi)容、拍攝難度、鴻志天翔公司的過錯(cuò)程度、侵權(quán)網(wǎng)站的性質(zhì)、規(guī)模及影響力等因素,酌定經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額為每幅作品800元,不再全額支持侯建江的訴訟請(qǐng)求。
侯建江主張維權(quán)合理開支,其主張數(shù)額合理并有相應(yīng)證據(jù)佐證,本院對(duì)此予以支持。
二審法院:除認(rèn)定一審上述觀點(diǎn)外,還認(rèn)為無論是否以牟利為目的,除合理使用之外使用他人作品均應(yīng)向作者支付報(bào)酬,否則構(gòu)成侵權(quán)且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
鴻志天翔公司未經(jīng)著作權(quán)人許可亦未支付報(bào)酬,集中使用了他人多幅涉案作品,主觀惡意明顯。
故一審法院根據(jù)本案侵權(quán)情節(jié)等因素判決每幅作品800元的賠償并不存在賠償標(biāo)準(zhǔn)過高的問題。
32015年12月26日(2016)京73民終575號(hào)北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院北京卓易訊暢科技有限公司黃曉陽盡管卓易訊暢公司主張其僅為搜索服務(wù)提供者,但其提交的網(wǎng)站及客戶端后臺(tái)數(shù)據(jù)中系自行制作,且其中兩個(gè)應(yīng)用程序的下載網(wǎng)址與公證情況明顯不符,因此二審法院對(duì)其真實(shí)性不予認(rèn)可。
卓易訊暢公司提供的證據(jù)不足以證明其僅提供搜索技術(shù)服務(wù),認(rèn)定其實(shí)施了涉案作品軟件的提供行為。
構(gòu)成了侵害黃曉陽享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
認(rèn)定一審法院對(duì)黃曉陽的經(jīng)濟(jì)損失有維權(quán)合理支出酌情認(rèn)定。
黃曉陽一審主張6萬元,一審認(rèn)定了1.5萬42017年4月17日(2017)京73民終577號(hào)北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院北京三面向版權(quán)代理有限公司北京三民太奇教育科技有限公司三民太奇公司未經(jīng)許可,在其網(wǎng)站上傳播涉案作品,使網(wǎng)絡(luò)用戶可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得涉案作品,侵犯了三面向公司享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
三面向公司要求三民太奇公司按照每千字300元的兩倍即每千字600元標(biāo)準(zhǔn)確定賠償數(shù)額,對(duì)此,本院認(rèn)為:第一、國家版權(quán)局、國家發(fā)展和改革委員會(huì)頒行的《使用文字作品支付報(bào)酬辦法》第五條第一款規(guī)定:基本稿酬標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算方法:(一)原創(chuàng)作品:每千字80-300元。
涉案作品為一般營銷與策劃類文章,篇幅不長,未獲得較高的知名度,此類文章具有時(shí)效性特點(diǎn),涉案作品發(fā)表至今十余年,其市場影響力較弱;第二、涉案作品作者的知名度不高,其發(fā)表的涉案作品受到的關(guān)注程度不高;第三、三面向公司支出的獨(dú)占許可使用費(fèi)為每千字70元;第四、涉案作品內(nèi)容通俗易懂,篇幅較小,創(chuàng)作難度及投入的創(chuàng)作成本不高。
因三面向公司未能充分提交權(quán)利人實(shí)際損失或必聯(lián)公司違法所得的相關(guān)證據(jù),綜合上述因素,本院認(rèn)為一審法院按照每千字150元標(biāo)準(zhǔn)酌定賠償數(shù)額,并無不當(dāng),本院予以確認(rèn)。
三面向公司關(guān)于一審判賠金額過低的上訴主張,缺乏依據(jù),本院不予采信,其相應(yīng)的上訴請(qǐng)求,本院不予支持。
因本案為系列類案件,律師代理了包括本案在內(nèi)的612起類似案件,原告主張每起律師費(fèi)1000至3000元賠償,但法院因其為常規(guī)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件,專業(yè)性、復(fù)雜程度均相對(duì)較低,對(duì)律師的專業(yè)素質(zhì)和能力要求亦相對(duì)較低,一審法院僅支持300元每件。
律師庭前準(zhǔn)備工作實(shí)務(wù)--【通用類】6--5爭議焦點(diǎn) -----------(駐案)建設(shè)工程合同糾紛一案(駐案)建設(shè)工程合同糾紛一案爭議焦點(diǎn)及待證事實(shí)清單爭議焦點(diǎn)及待證事實(shí)清單一、一級(jí)爭議焦點(diǎn)1.原告主張的進(jìn)度款及利息是否應(yīng)當(dāng)支付及支付數(shù)額。
2.被告反訴要求原告支付的違約金應(yīng)否支付及支付數(shù)額。
3.被告反訴要求原告交付竣工驗(yàn)收資料是否成立及內(nèi)容。
二、二級(jí)爭議焦點(diǎn)1.原告是否已經(jīng)完成1100萬進(jìn)度款要求的工程事項(xiàng)及完成時(shí)間;2.原告主張的90%的工程進(jìn)度款條件是否滿足及其時(shí)間;3.涉案工程被告是否已經(jīng)使用及使用情況;4.原告是否存在項(xiàng)目經(jīng)理和技術(shù)人員長期不在崗的事實(shí)情況;5.原告是否存在工程逾期的違約行為;6.原告是否應(yīng)當(dāng)交付竣工資料及其內(nèi)容;7.原告如有違約如何承擔(dān)違約責(zé)任。
律師庭前準(zhǔn)備工作實(shí)務(wù)--【建筑工程類】11--13應(yīng)付工程款本息匯總 應(yīng)付工程款本息匯總應(yīng)付工程款本息匯總1、應(yīng)付進(jìn)度款余額:137436.51元2、應(yīng)付工程竣工結(jié)算款:17555370.2317555370.23元3、應(yīng)付質(zhì)保金部分工程款:5433902.74元4、應(yīng)付預(yù)付款工程余額:9049635.94元5、應(yīng)付海波公司工程結(jié)算差額50361008.01元-49589024.02元=771983.99元6、海波公司損失3056655.6元7、應(yīng)付預(yù)付款利息8093893.20元8、應(yīng)付進(jìn)度款利息:1831200.1元9、應(yīng)付工程竣工結(jié)算款利息:1344259.71344259.7元合計(jì)合計(jì):47274338.01元1-5合計(jì)32948329.41元6-9合計(jì)14326008.6元?已確認(rèn)累計(jì)工程量194382866.48元?已付中鐵六局工程外款165088000元應(yīng)付工程款本息匯總應(yīng)付工程款本息匯總1、應(yīng)付進(jìn)度款余額:137436.51元2、應(yīng)付工程竣工結(jié)算款:17555370.2317555370.23元3、應(yīng)付質(zhì)保金部分工程款:5433902.74元4、應(yīng)付預(yù)付款工程余額:9049635.94元5、應(yīng)付海波公司工程結(jié)算差額50361008.01元-49589024.02元=771983.99元6、海波公司損失3056655.6元7、應(yīng)付預(yù)付款利息8093893.20元8、應(yīng)付進(jìn)度款利息:1831200.1元9、應(yīng)付工程竣工結(jié)算款利息:1344259.71344259.7元合計(jì)合計(jì):47274338.01元1-5合計(jì)32948329.41元6-9合計(jì)14326008.6元?已確認(rèn)累計(jì)工程量194382866.48元?已付中鐵六局工程外款165088000元
律師庭前準(zhǔn)備工作實(shí)務(wù)--【建筑工程類】21--23孫X案收付款情況匯總表1002 孫濤債務(wù)收付情況債務(wù)收付情況時(shí)間應(yīng)收本金實(shí)收本金應(yīng)收利息實(shí)收利息應(yīng)收租金實(shí)收租金余額備注14.2.239w270014.2.269w27009w14.3.189+1=10w10w14.3.2610w300014.3.2710w300010w14.4.2110w300014.4.2610w300010w14.5.2310w300014.5.2610w300010w14.6.2510w300014.6.2610w3000出具借據(jù)14.6.3010+2w12w(因被告孩子過百天、生日借款2萬元,所以10天內(nèi)免息,實(shí)際從6月30日借款到7月26日結(jié)息日26天都沒有主張利息)14.7.1312w4500450014.7.2612w300014.7.2812w300012w14.8.1312w450014.8.1912w450012w14.8.2612w360014.8.2812w360012w14.9.1312w4500450012w14.9.2612w360014.10.812w360012w14.10.1312w450014.10.2612w360014.10.3012w3500450012w+100其中應(yīng)收利息為其中應(yīng)收利息為100100元14,12.2612w3600X2+1004500x212w+16300應(yīng)收利息7300元,應(yīng)收租金9000元14.12.3112w250012W+13800應(yīng)收利息4800元,應(yīng)收租金9000元15.4.1512w3600X3+4800100004500X6應(yīng)收利息5600元,應(yīng)收租金27000元15.5.1312w5600+36004500X715.5.2512w+31500920031500151500+9200應(yīng)收利息應(yīng)收利息92009200元15.5.261515003600+9200151500+12800元自此應(yīng)按本金151500計(jì)算利息合計(jì)151500409004950049500說明:1、雙方約定按照月息3%計(jì)算利息,在被告能夠履行合同義務(wù)期間,一直是按照此規(guī)律進(jìn)行支付,這和原被告雙方提供的銀行流水相互印證,充分說明債務(wù)關(guān)系客觀存在。
2、應(yīng)付租金問題是否合適,屬于博威租賃公司和被告的租賃法律關(guān)系,不屬于本案范圍,但被告為償還租金,所以向原告借款31500元,借款事實(shí)以借據(jù)借據(jù)足以說明。
3、按被告主張,2014年6月26日對(duì)原告不負(fù)有債務(wù),而是在6月30日才產(chǎn)生兩萬元債務(wù),那么:3.1被告按照有規(guī)律的支付3600元缺乏事實(shí)依據(jù),3.2既然借款2萬元,而付款除三筆4500元外,其他總額高達(dá)30700,毫無合理性。
3.3在6月25日支付3000元,并且一直有規(guī)律支付缺乏合理解釋
律師庭前準(zhǔn)備工作實(shí)務(wù)--【通用類】法律文書寫作技巧 律師法律文書的寫作技巧技巧律師法律文書的寫作技巧技巧市面上由很多講司法文書寫作的書籍(如教程、文書格式等),內(nèi)容大多是公、檢、法、公證、律師等文書的概念、分類、特點(diǎn)和格式(文書),這些大多是法學(xué)院中文教員編寫的,如何寫刑事、民事、行政起訴狀、上訴狀、仲裁申請(qǐng)書、答辯狀、聲明書、委托書、起草章程、合同、協(xié)議、招股說明書,如果這樣講并不是我的專長,我沒資格來講,而應(yīng)由教授來講。
對(duì)我而言,本次講座是一個(gè)命題講座,主要從方法和技巧方面講。
文章的寫作沒有訣竅可言。
律師法律文書的寫作是十分重要的。
其主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面:1、年輕律師謀職或調(diào)動(dòng)工作,過去手寫文件主要看字漂亮與否,現(xiàn)在用電腦打印文件主要看法律文書所表達(dá)的思想是否準(zhǔn)確,文如其人。
簡歷、辦過案件的代理詞等文書。
2、專業(yè)律師同樣,作為思想工具你應(yīng)用的嫻熟的程序如何決定你合作的業(yè)務(wù),合伙人和其他律師是否給你較多的業(yè)務(wù)。
3、對(duì)你的客戶而言,你所出具的法律文書認(rèn)可程度決定客戶對(duì)你是否信任,將案件交予你做。
4、法律文書也是法律宣傳教育的好范本。
我要講的是我自己從事律師職業(yè)多年在法律寫作上以及我所的年輕律師的一些經(jīng)驗(yàn)和感悟,以期能夠?qū)裉煸谧母魑挥兴砸婧褪斋@。
今天主要講幾個(gè)法律文書寫作的幾個(gè)問題:一、法律文書寫作遵循的基本原則。
一、法律文書寫作遵循的基本原則。
1、法律思維活動(dòng)是學(xué)好法律文書寫作的基礎(chǔ)。
一個(gè)沒有學(xué)習(xí)過法律的人,是寫不出好的法律文書的。
法律寫作是語言運(yùn)用的過程。
語言是一種工具,是表達(dá)思想內(nèi)容的工具。
思想內(nèi)容的好壞,深刻與膚淺,周密與疏散,都決定了文章的好壞,同時(shí),寫的過程也是思維進(jìn)一步梳理的過程,從而發(fā)現(xiàn)不嚴(yán)密的地方,相互促進(jìn)。
注意防止說空話、套話。
經(jīng)貿(mào)大學(xué)助理寫的一份法律意見書開頭。
客戶僅給了一份協(xié)議,一份章程(合資),一篇半的法律意見書,光前言就寫了大半篇。
其中包括資料全、取證、搜集、談話、全面基礎(chǔ)上認(rèn)真全面研究資料,出具該法律意見書。
完備的法律理論知識(shí),法律事實(shí)的捕捉,法律體系了解,立法意圖,法律實(shí)施狀況,法律條文釋義等了解。
傾聽客戶的陳述,研究客戶提供的證據(jù)資料;專業(yè)部門法:例如公司法,反傾銷,國際投資,公司證券等。
很多有專業(yè),沒寫好是因?yàn)槟銢]想好,理解的不深。
2、法律文書的寫作對(duì)象。
(1)向司法機(jī)關(guān)提交的文書,主要包括:起訴狀、答辯狀、仲裁申請(qǐng)書、代理詞、辯護(hù)詞、證券上市出具法律意見書等。
(2)國別不同的企業(yè)要求不同,思維活動(dòng)的方式不同,文化、宗教不同。
3、法律寫作內(nèi)容不同,寫作重點(diǎn)不同:調(diào)查事實(shí)為主,法律論